我要創業!! (一)-該如何選擇企業組織型態(上)?

作者：劉芳茵律師

　　創業者在創業時可以依「公司法」規定選擇成立公司，公司依公司法第2條規定又可以分為4種，分別為無限公司、兩合公司、有限公司及股份有限公司。另外，創業者也可以依「商業登記法」第3條規定創立獨資或合夥組織，或是依據「有限合夥法」成立有限合夥組織。

由此可知，法律提供給創業者許多營利組織的選擇權，而每個營利組織依其組織特性，另有專法規範，本圖為各營利組織與其主要適用法規關聯圖示。

請注意：「凡法令規定應由專門職業人員辦理之業務，尚非公司或商業得登記經營之營業項目，自不得以組織公司或獨資、合夥之事業經營。查建築師係建築師法規定之專門職業人員。是以，「○○○聯合建築師事務所」之名稱自無涉及商業登記法之適用。」（經濟部96年11月15日經商字第09602149510號函參照）

　　創業者在選擇營利組織的前提，應先了解各營利組織差異性為何，俾能挑選適合自己需求的營利組織作為創業的第一步，以下先就「商業行號」、「公司」及「有限合夥」組織差異提供比較供參：

(「公司」組織差異，由「該如何選擇企業組織型態(下)?」另行介紹)

	商業行號	公司	有限合夥
主要法源依據	商業登記法	公司法	有限合夥法
型態	獨資合夥	無限公司兩合公司有限公司股份有限公司	有限合夥
設立人資格	限制行為能力人需檢附法定代理人同意書	有行為能力之人	有行為能力人
最低設立人數	獨資：一人以上。合夥：二人以上。	無限公司：二人以上。有限公司：一人以上。兩合公司：一人以上無限責任股東，與一人以上有限責任股東所組織。股份有限公司：指二人以上股東或政府、法人股東一人所組織。	一人以上之普通合夥人，與一人以上之有限合夥人
事業名稱	不得使用「公司」字樣	OO公司	應標明有限合夥字樣
名稱專用範圍	同一直轄市或縣（市）	全國	全國
法人格	無	有	有
營業稅稅率	小規模營業人：依特種稅額計算非小規模營業人：5%	5%	5%
營所稅稅率	免繳納，直接歸課出資人綜所稅	20%	免繳納，直接歸課出資人綜所稅

股東責任	無限責任	無限責任	有限合夥人：依其出資額負責普通合夥人：無限責任
變更組織	獨資可變合夥	合夥不得變為獨資	有限合夥契約約定之解散事由發生、有限合夥存續期間屆滿及合夥人人數不足，符合要件可繼續經營
決議文件	無	合夥契約書	合夥契約書
事業名稱	不得使用「公司」字樣	不得使用「公司」字樣	應標明有限合夥字樣
名稱專用範圍	同一直轄市或縣（市）	同一直轄市或縣（市）	全國

商業行號具有設立程序簡單、設立費用便宜之特性，雖股東責任為無限責任，但如創業主所經營的事業風險小、規模小，並預期未來營收不超過121萬元時，因商業行號營所稅依個人綜所稅率以級距計算，營收121萬之稅率為12%，是該類事業之創業主如於創業初期無資力時，似可先行以商業行號方式經營。
但日後如商業行號經營規模擴大時，因「公司係依公司法組織設立之法人，而獨資、合夥之商業則係依商業登記法組織設立之事業，二者設立之法律依據不同，故為不同之權利義務主體，自無獨資或合夥之商業變更組織為公司組織之情事。」（經濟部92年5月2日經商字第09200075130），創業主可將原先成立的商業行號註銷掉，另成立一家有限或股份有限公司。